农村土地承包经营权法律规范的不足和完善建议

时间:2010-07-01 20:34来源:未知 作者:小野人 点击:
  

农村土地承包经营权法律规范的不足和完善建议

物权性质土地承包经营权是一项重要的财产权利,《农村土地承包法》对该类土地承包经营
采取物权保护,真正达到“赋予农民长期而有保障的土地使用权,维护农村土地承包当事人的合法
权益”。但笔者认为,《农村土地承包法》关于农村土地承包经营权法律规范存在之不足表现在:
!"家庭承包的当事人可以在承包合同中约定双方的权利和义务,使物权性质土地承包经营
内容中含有法定内容和约定内容两方面,这与物权内容法定相悖。物权内容法定,是指当事人不得
创设与物权法定内容相异的内容,否则无效;同时,“也不得基于其合意自由决定物权的内容”[ #]
($"%&)。“作为用益物权,其共性在于,虽经由债权合同而创设,但随即与之绝缘,具有强烈的物权长
期性和稳定性的色彩,因此须于法律中明确其具体的权利义务,以在不动产的所有人与用益物权人
之间维持利益的均衡,避免物权法律关系过于复杂,避免不必要的纷争迭起。对这些规定,当事人
不得以合同的约定加以变更”[ ’]($" &)。按《农村土地承包法》规定分析,“侵害家庭承包经营权的
不仅要承担违约责任,而且要承担侵权责任”[ %]($" !(),这种物权性质土地承包经营权中包含约定
内容,显然是违背物权法中物权内容法定原则的。
)"其他方式承包取得的物权性质土地承包经营权,其物权内容法定无法律可依。通过其他方
式承包,并经依法登记取得的物权性质土地承包经营权,该类物权性质土地承包经营权内容法定在
农村土地承包法》中几乎没有任何条文体现,该物权性质土地承包经营权规定在该法第三章“其他
承包的方式”中,从法律结构上分析,它与第二章“家庭承包”是相独立的,无法律依据按家庭承包的
土地承包经营权内容法定遵照。
*" 通过家庭承包方式取得的土地承包经营权转让,须经发包方同意,同时对受让方作了一定的
限制,且受让方必须是“其他从事农业生产经营的农户”,与物权本质上是一种支配权的不相吻合。
“所谓物权之直接支配性,指物权人得依自己的意思,无须他人意思或行为之介入,对标的物即得为
管领处分,实现其权利内容之特性”[ +]($")))。有的人认为:“如果不对农村土地的承包经营权的转
让和抵押进行一定的限制,遇经济困难或天灾人祸之年,农民转让或抵押自己的土地,将使这些农
民失去土地,也就意味着失去了生活的保障。因此有必要对从家庭方式承包的土地的流转加以一
定限制。”[ ,]($"!#&)笔者认为,上述理由不可能成立或没有说服力,土地承包经营权转让属于物权
性质土地承包经营权让渡的流转形式,其结果:转让方(原承包方)丧失物权性质土地承包经营权,
受让方取得物权性质土地承包经营权,按上述观点,法律要禁止土地承包经营权转让,否则,转让必
然导致原承包方失去农村承包地,失去长期依赖农村土地提供的生活保障。实际上,在农村第二、
第三产业比较发达地区,特别是沿海发达地区和大中城市近郊区,一部分农民已离开农业,转向从
事第二、第三产业,已不再依赖承包地作为最后的生存保障,这些农户自愿将承包地上的土地承包
经营权转让给其他人,可以全身心投入第二、第三产业经营活动。可见,法律禁止土地承包经营
转让,显然是不科学的,把农民捆绑在土地上,达到“农民永远是农民”,显然违背常理。目前,《农村
土地承包法》规定,允许土地承包经营权转让,势必引起部分农户失去部分或甚至全部农村承包地,
这是客观事实。同时,该法规定转让须经发包方同意,难道发包方能够审查或预见转让方有三十年
左右的稳定收入来源吗?这肯定不现实。转让方既然自愿将土地承包经营权转让给受让方,对自
己家庭成员的今后生存能力肯定作出比较合理的预测,否则该承包方可以采取其他流转形式,关于
这一点我们没有必要怀疑和不相信该承包方。同时,把受让方限制在“其他从事农业生产经营的农
户”也不合理和科学,一方面限制了转让方土地承包经营权转让对象的范围,甚至有的人认为,“转
让的受让方只能是本集体经济组织的其他成员,不能是其他集体经济组织的成员”[ !(]($" ,()。按

此运行,其结果会出现土地承包经营权转让无法落实,甚至造成农村承包地抛荒弃耕之结果;另一
方面,造成流转封闭,不利于农村土地资源的优化配置;再一方面,无法真正按照市场价格转让,不
利于转让方转让收益的真正实现;最后一方面,如受让方限于农户,其实受让方也已经取得了家庭
承包的土地承包经营权,享受到了土地承包经营权的社会保障和福利性,没有必要一定把受让方限
于农户。因此,对土地承包经营权转让的过多限制,必然会侵害转让方的合法权益,不利于农村
地资源的优化配置。

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